Трудовой договор или ГПХ: что выбрать бизнесу

Трудовой договор нужен, если человек постоянно выполняет работу по должности, подчиняется вашему распорядку и получает зарплату регулярно. Договор ГПХ подходит для разового или ограниченного по объёму результата: сделать сайт, провести аудит, отремонтировать помещение. Если по ГПХ фактически работает сотрудник, суд или инспекция признают отношения трудовыми (ст. 15, 19.1 ТК РФ), и компания доплатит взносы, отпускные и штраф.

Кратко

• Заключать договор ГПХ вместо трудового, если отношения по сути трудовые, запрещено (ч. 2 ст. 15 ТК РФ).
• Неустранимые сомнения при рассмотрении спора толкуются в пользу трудовых отношений (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ).
• Признаки трудовых отношений суды берут из постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15.
• По ГПХ исполнитель получает оплату за результат или услугу, отпусков и больничных за счёт заказчика у него нет (ст. 702, 779 ГК РФ).
• За подмену трудового договора гражданско-правовым грозит административный штраф (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Содержание

• Чем трудовой договор отличается от договора ГПХ
• Признаки трудовых отношений: что проверяют суд и инспекция
• Риски переквалификации для работодателя
• Налоги и страховые взносы: трудовой договор и ГПХ
• Самозанятые вместо ГПХ и трудового договора
• Как выбрать и оформить: чек-лист для бизнеса
• Когда нужен юрист
• Частые вопросы

Чем трудовой договор отличается от договора ГПХ

Трудовой договор регулирует работу по должности или трудовой функции: работник лично выполняет её под управлением и контролем работодателя, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обеспечивает условия труда и платит зарплату (ст. 15, 56 ТК РФ). Договор ГПХ — это подряд (ст. 702 ГК РФ) или возмездное оказание услуг (ст. 779 ГК РФ): заказчику важен результат или конкретная услуга, а как исполнитель её сделает, решает он сам.

Для бизнеса ГПХ выглядит дешевле и гибче. Но экономия реальна, только если исполнитель действительно работает как независимый подрядчик. Название документа суд не интересует: он смотрит, как стороны работали на деле.

Признаки трудовых отношений: что проверяют суд и инспекция

Если договор ГПХ фактически регулирует трудовые отношения, к нему применяют нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ). Признать отношения трудовыми может сам работодатель по заявлению исполнителя или по предписанию трудовой инспекции. Если работодатель не согласен или договор уже прекращён, вопрос решает суд (ч. 1–3 ст. 19.1 ТК РФ). Отношения считаются трудовыми со дня, когда человека фактически допустили к работе (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ).

Пленум ВС РФ в постановлении от 29.05.2018 № 15 перечислил признаки, по которым суды отличают трудовые отношения от гражданско-правовых (п. 17):

• работник лично выполняет определённую трудовую функцию, а не разовое задание;
• он встроен в организационную структуру: есть руководитель, отдел, пропуск, рабочее место;
• подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка или графику;
• работодатель обеспечивает условия труда, выдаёт оборудование и материалы;
• работа длится долго и носит устойчивый характер;
• оплата идёт регулярно и одинаковыми суммами, это основной источник дохода человека;
• работодатель контролирует процесс работы, а не принимает готовый результат.

Если человека допустили к работе с ведома работодателя, трудовые отношения предполагаются, и доказывать их отсутствие должен работодатель (п. 20, 21). Доказательствами служат пропуска, журналы и графики, расчётные листки, переписка, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи (п. 18).

Пример (условные цифры). Компания три года платит бухгалтеру по договору оказания услуг по 60 000 ₽ в месяц, акты подписывают ежемесячно одинаковые: «ведение бухгалтерского учёта». Бухгалтер сидит в офисе, работает с 9 до 18 и согласует отпуск с директором. Такой договор почти наверняка признают трудовым.

Риски переквалификации для работодателя

Переквалификация запускается по-разному: исполнитель подаёт иск после расторжения договора, инспекция проводит проверку по жалобе, налоговая сравнивает выплаты и штатное расписание. Последствия складываются в цепочку.

1. Трудовые выплаты задним числом. Работник получает право на отпуск и компенсацию за неиспользованный отпуск, оплату сверхурочной работы, гарантии при увольнении. Расторжение договора ГПХ суд может признать незаконным увольнением.
2. Взносы. Если по договору ГПХ не платились взносы на травматизм, Социальный фонд может доначислить их с пенями и штрафом. По выплатам самозанятым налоговая доначисляет НДФЛ и взносы, пени и штраф (ст. 122, 123 НК РФ).
3. Административный штраф. За уклонение от оформления трудового договора или заключение ГПХ вместо трудового отвечает и компания, и её руководитель (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ), за повторное нарушение санкция строже (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ).
4. Спор о травме. Если исполнитель пострадал на работе, а отношения признают трудовыми, случай расследуют как несчастный случай на производстве.

Как готовится инспекция и что она запрашивает, мы разобрали в статье проверка трудовой инспекции.

Налоги и страховые взносы: трудовой договор и ГПХ

По трудовому договору и по договору ГПХ с физическим лицом компания удерживает НДФЛ как налоговый агент (ст. 226 НК РФ). Страховые взносы на пенсионное, медицинское страхование и на случай временной нетрудоспособности с 2023 года платятся по единому тарифу и по ГПХ, и по трудовому договору (ст. 420, 425 НК РФ). Исполнители по ГПХ тоже застрахованы на случай болезни. Право на пособие у них возникает, если за предыдущий год с их выплат начислено взносов не меньше стоимости страхового года (ч. 4.2 ст. 2 Федерального закона № 255-ФЗ).

Экономия на взносах по ГПХ по сравнению с трудовым договором получается небольшой: основную разницу дают отпускные, больничные за первые три дня и взносы на травматизм. С самозанятым разница заметнее, поэтому и претензий к таким схемам больше.

Самозанятые вместо ГПХ и трудового договора

С самозанятым заключают тот же договор подряда или оказания услуг. Он сам платит налог на профессиональный доход и присылает чек, а компания не удерживает НДФЛ и не платит взносы (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ). Закон ставит прямой запрет: доходы от бывшего работодателя не облагаются НПД, если с увольнения прошло меньше двух лет (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Такие выплаты налоговая пересчитает как зарплату.

Налоговые органы отслеживают признаки подмены трудовых отношений: исполнитель работает с одним заказчиком, получает фиксированные суммы, выполняет функции штатного сотрудника. В этих случаях ФНС доначисляет НДФЛ и взносы так же, как при переквалификации обычного договора ГПХ. Подробнее о проверках — в статье самозанятые вместо сотрудников: риски переквалификации, об условиях режима для самого исполнителя — в статье самозанятость: плюсы, минусы и налоги.

Как выбрать и оформить: чек-лист для бизнеса

Трудовой договор выбирайте, если:

• работа постоянная и повторяется каждый день или каждую неделю;
• вы хотите управлять процессом: ставить задачи, контролировать время, требовать присутствия;
• функция есть в штатном расписании или у других сотрудников.

Договор ГПХ подходит, если:

• есть понятный результат или объём услуг, который можно принять по акту;
• исполнитель сам решает, как и когда работать, использует своё оборудование;
• он работает и с другими заказчиками, а договор ограничен сроком или объёмом.

Если выбрали ГПХ, оформляйте его так, чтобы документы соответствовали практике:

1. Опишите в договоре конкретный результат или перечень услуг, а не должность («менеджер», «бухгалтер»).
2. Не включайте условия о рабочем времени, отпуске, подчинении должностной инструкции и правилам распорядка.
3. Привязывайте оплату к актам и объёму, а не к отработанным месяцам.
4. Не включайте исполнителя в штатное расписание, табель учёта и приказы.
5. Раз в год проверяйте действующие договоры: если сотрудничество стало постоянным, переоформите его в трудовой договор.

Если сотрудничество по ГПХ уже переросло в постоянную работу, безопаснее переоформить его самостоятельно, не дожидаясь иска или проверки. Работодатель может сам признать отношения трудовыми по заявлению исполнителя (ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ). Тогда заключают трудовой договор, а стаж и права работника считают со дня фактического допуска к работе. Перед этим проверьте, какие выплаты человек недополучил за прошлые периоды, и оцените последствия для взносов: этот расчёт лучше сделать вместе с бухгалтером и юристом.

Перечень кадровых документов, которые нужны при трудовом договоре, есть в статье обязательные кадровые документы работодателя.

Читайте также: договор оказания услуг; нужен ли юрист в штат; NDA с сотрудником.

Когда нужен юрист

Если ГПХ у вас один-два и они касаются разовых проектов, достаточно аккуратно составить договор и акты. Юрист нужен, когда по ГПХ или с самозанятыми работает заметная часть команды, исполнитель уже грозит иском о признании отношений трудовыми, пришло требование налоговой или началась проверка инспекции. Юрист оценит риски по каждому договору, предложит, какие отношения переоформить, и подготовит позицию для спора.

Мы проверяем договоры ГПХ и кадровые документы, представляем работодателей в спорах с исполнителями и трудовой инспекцией. Подробнее о трудовом праве для бизнеса → Первичная оценка ситуации — бесплатно.

Частые вопросы

Можно ли заключить договор ГПХ с действующим сотрудником?
Можно, если работа по ГПХ не совпадает с его трудовой функцией и выполняется вне рамок трудового договора. Если сотрудник по ГПХ делает то же, что и по должности, это признак подмены трудовых отношений.

Кто может признать договор ГПХ трудовым?
Сам работодатель по заявлению исполнителя или предписанию трудовой инспекции, а после прекращения договора только суд (ст. 19.1 ТК РФ). Отношения считаются трудовыми со дня фактического допуска к работе.

Нужно ли платить взносы на травматизм по договору ГПХ?
Только если такая обязанность прямо предусмотрена договором (ст. 5, 20.1 Федерального закона № 125-ФЗ). По трудовому договору взносы на травматизм обязательны.

Можно ли нанять бывшего сотрудника как самозанятого?
Можно, но в течение двух лет после увольнения его доходы от бывшего работодателя не облагаются НПД (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). С таких выплат компания должна удержать НДФЛ и заплатить взносы.

Есть ли у исполнителя по ГПХ право на больничный?
Да, если за предыдущий календарный год с его выплат начислено страховых взносов не меньше стоимости страхового года (ч. 4.2 ст. 2 Федерального закона № 255-ФЗ). Пособие платит Социальный фонд.

Правовая база

• Трудовой кодекс РФ, ст. 11, 15, 19.1, 56, 133, 136, 241
• Гражданский кодекс РФ (часть вторая), ст. 702, 717, 779, 782
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15
• Налоговый кодекс РФ, ст. 122, 123, 226, 420, 425
• Кодекс РФ об административных правонарушениях, ст. 5.27
• Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, ст. 6
• Федеральный закон от 24.07.1998 № 125-ФЗ, ст. 5, 20.1
• Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ, ст. 2

Статья носит информационный характер и актуальна на дату обновления. Для решения вашей ситуации обратитесь к юристу.