Заём от учредителя, как оформить и налоги

Заём от учредителя оформляют письменным договором и подтверждают переводом на счёт компании. По п. 1 ст. 809 ГК РФ, если договор молчит о ставке, ООО платит проценты в размере ключевой ставки Банка России, поэтому беспроцентный характер займа прописывают явно. Сама сумма займа доходом компании не считается (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ), а с процентов участник платит НДФЛ, который удерживает ООО.

Кратко

• Договор займа гражданина с компанией заключают в простой письменной форме, для суммы больше десяти тысяч рублей это прямо требует п. 1 ст. 808 ГК РФ.
• Презумпция беспроцентного займа на заём участника обществу не распространяется, условие о нулевой ставке пишут в договоре явно (п. 1, 4 ст. 809 ГК РФ).
• По пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ полученный заём не доход ООО, а проценты компания вправе списать в расходы по правилам ст. 265 и 269 НК РФ.
• С процентов участнику ООО удерживает НДФЛ как налоговый агент (п. 1 ст. 226 НК РФ).
• Прощённый долг налоговая может посчитать внереализационным доходом (п. 18 ст. 250 НК РФ), вклад в имущество доходом не признаётся (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Содержание

• Зачем учредителю давать заём своей компании
• Как оформить договор займа с учредителем
• Беспроцентный заем учредителя и проценты
• Налоги по займу от учредителя
• Прощение долга учредителем и альтернативы
• Риски займа при банкротстве компании
• Когда нужен юрист
• Частые вопросы

Зачем учредителю давать заём своей компании

Деньги в ООО участник может внести тремя способами. Он увеличивает уставный капитал, вносит вклад в имущество или даёт компании взаймы. Первые два варианта необратимы, деньги остаются у общества. Заём от учредителя устроен иначе, компания обязана его вернуть, а участник при банкротстве или конфликте с партнёрами сохраняет право требования.

Поэтому заём выбирают, когда деньги нужны на время. Типичные ситуации такие:

• компания ждёт оплату от крупного заказчика, а зарплату и аренду платить сейчас;
• банк не даёт кредит молодому ООО или просит залог;
• участник хочет вложить деньги в проект и получать проценты, а не ждать дивидендов;
• нужно закрыть кассовый разрыв перед закупкой.

У займа есть и обратная сторона. Если компания станет банкротом, суд может понизить очередь требования участника, когда сочтёт заём финансированием в период кризиса. Об этом ниже.

Как оформить договор займа с учредителем

Займодавцем выступает гражданин, заёмщиком организация. По п. 1 ст. 808 ГК РФ заём гражданина оформляют письменно, если сумма превышает десять тысяч рублей. Кроме того, сделки юридических лиц с гражданами совершают в простой письменной форме независимо от суммы (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Устная договорённость лишает обе стороны возможности ссылаться на свидетелей, если возникнет спор.

В договоре займа с учредителем пропишите:

• сумму и способ передачи, лучше безналичным переводом на расчётный счёт ООО;
• процентную ставку или прямую оговорку, что заём беспроцентный;
• срок возврата или порядок возврата по требованию;
• порядок досрочного возврата и уплаты процентов;
• цель займа, если вы хотите ограничить её использование.

Если срок не указан, компания возвращает деньги в течение 30 дней после того, как участник потребует их обратно (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Проценты при отсутствии иного соглашения выплачивают ежемесячно до дня возврата (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

Отдельно проверьте, нужно ли одобрение. Участник, который контролирует ООО, или директор, который сам даёт заём, считается заинтересованным в сделке (п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Предварительное согласие собрания по закону не обязательно, но незаинтересованных участников нужно известить. Правила о заинтересованности не применяют к ООО, где единственный участник одновременно и директор, а также к сделке, в которой заинтересованы все участники и нет других заинтересованных лиц, если устав не даёт участникам права требовать согласия (п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Общие правила составления и типичные ошибки в таких договорах мы разобрали в статье о договоре займа между юридическими лицами, многие советы оттуда подходят и для займа от участника.

Беспроцентный заем учредителя и проценты

Гражданский кодекс считает заём беспроцентным по умолчанию только в узких случаях, например когда договор заключён между гражданами, включая ИП, на сумму до 100 000 ₽ (п. 4 ст. 809 ГК РФ). Займодавец-гражданин и заёмщик-ООО под это правило не подпадают. Если ставка в договоре не указана, п. 1 ст. 809 ГК РФ даёт займодавцу право на проценты, равные ключевой ставке ЦБ в каждый период пользования деньгами.

Отсюда простой вывод. Хотите дать беспроцентный заем учредителя, напишите в договоре дословно, что проценты за пользование займом не начисляются. Иначе через год участник или его наследник сможет потребовать проценты по ключевой ставке.

Как считают проценты по займу и что делать, если заёмщик их не платит, мы описали в статье о процентах по договору займа.

Налоги по займу от учредителя

Для компании полученные по займу деньги не доход. Подпункт 10 п. 1 ст. 251 НК РФ исключает из базы по налогу на прибыль средства, полученные по долговым обязательствам и в их погашение. На упрощённой системе действует то же правило, потому что доходы из ст. 251 НК РФ не входят в объект налогообложения (п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ). Возврат займа расходом тоже не считается.

Проценты, которые ООО платит участнику, на общей системе компания включает во внереализационные расходы по подпункту 2 п. 1 ст. 265 НК РФ. Расходом признают проценты по фактической ставке, если сделка не контролируемая и иное не следует из ст. 269 НК РФ. На упрощёнке с объектом «доходы минус расходы» проценты за пользование займом тоже уменьшают базу, это предусмотрено подпунктом 9 п. 1 ст. 346.16 НК РФ.

Учредитель получает проценты как доход. Российская организация, от которой гражданин получил доход, обязана исчислить, удержать и перечислить НДФЛ (п. 1 ст. 226 НК РФ). Поэтому ООО выплачивает участнику проценты уже за вычетом налога. Сама сумма займа при возврате налогом не облагается, это возврат собственных денег участника.

Есть спорный момент с беспроцентным займом. Для граждан, которые берут деньги взаймы, НК РФ предусматривает доход в виде материальной выгоды (ст. 212 НК РФ). Для организаций-заёмщиков такой нормы в главе 25 нет. При этом перечень внереализационных доходов в ст. 250 НК РФ открытый, и налоговые органы на местах иногда видят в экономии на процентах безвозмездно полученную услугу. Если сумма займа значительная, обсудите с бухгалтером, как подтвердить позицию компании.

Прощение долга учредителем и альтернативы

Часто деньги, выданные взаймы, участник в итоге решает не забирать. Обязательство можно прекратить прощением долга, если это не нарушает прав третьих лиц на имущество кредитора (ст. 415 ГК РФ). Юридически это просто, но налоговые последствия для ООО могут оказаться неприятными.

Списанная кредиторская задолженность входит во внереализационные доходы, исключения перечислены в ст. 251 НК РФ (п. 18 ст. 250 НК РФ). Прямого исключения для прощения займа участником в тексте ст. 251 НК РФ нет. Есть норма о безвозмездно полученном имуществе и имущественных правах от гражданина, который владеет не менее чем 50% уставного капитала (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ), но применение её к прощённому долгу зависит от позиции налоговой и суда. Решение о прощении долга учредителем лучше принимать после консультации.

Если цель в том, чтобы оставить деньги в компании без налоговых рисков, удобнее вклад в имущество общества. Его вносят по решению общего собрания, если устав предусматривает такую обязанность, а размер долей при этом не меняется (ст. 27 Закона № 14-ФЗ). Имущество и деньги, полученные как вклад в имущество хозяйственного общества, не учитывают в доходах (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Риски займа при банкротстве компании

Займодавец-участник рассчитывает, что при проблемах компании встанет в общую очередь с другими кредиторами. Верховный Суд смотрит на это строже. В Обзоре практики, утверждённом Президиумом ВС РФ 29.01.2020, сказано, что финансирование, которое контролирующее лицо дало в период имущественного кризиса должника, может быть признано компенсационным. Тогда требование участника удовлетворяют после независимых кредиторов, в очереди, предшествующей распределению ликвидационной квоты. Сомнения суд толкует в пользу независимых кредиторов. Как кредиторы инициируют такую процедуру, рассказано в статье о банкротстве ООО по заявлению кредитора.

Чтобы снизить риск, фиксируйте рыночные условия займа и цель, не одалживайте деньги в момент, когда у компании уже есть просроченные долги перед другими кредиторами, и храните документы о движении средств. Если заём уже выдан и компания в трудном положении, взвесьте, не выгоднее ли вклад в имущество.

Обратная ситуация, когда компания одалживает деньги участнику, требует отдельного разговора. Там возникает материальная выгода у гражданина и риски вывода активов, это тема другой статьи.

Когда нужен юрист

Юрист нужен, если заём крупный, участников несколько, в уставе есть особые правила об одобрении сделок или компания уже в долгах. Юрист составит договор займа с учредителем, проверит, нужно ли извещать других участников, оценит налоговые последствия прощения долга и предложит другой способ финансирования, если заём несёт риск.

Мы составляем и проверяем договоры для бизнеса онлайн. Подробнее о составлении договора → Первичная оценка ситуации - бесплатно. Если нужен подробный разбор с документами, запишитесь на онлайн-консультацию с партнёром.

Частые вопросы

Можно ли дать беспроцентный заем своему ООО
Можно. Условие о том, что проценты не начисляются, прямо записывают в договоре, иначе по п. 1, 4 ст. 809 ГК РФ компания должна будет платить проценты в размере ключевой ставки ЦБ.

Облагается ли заем от учредителя налогом на прибыль
Нет. Заёмные деньги и суммы, полученные в погашение займа, в доходы не включают (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ), на упрощёнке действует то же правило (п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

Кто платит НДФЛ с процентов по займу учредителя
Компания удерживает налог при выплате процентов и перечисляет его в бюджет как налоговый агент (п. 1 ст. 226 НК РФ). Учредитель получает проценты за вычетом налога.

Нужно ли одобрять заем от участника ООО
Предварительное согласие по закону не обязательно, но о сделке с заинтересованностью извещают незаинтересованных участников (ст. 45 Закона № 14-ФЗ). Если участник один и он же директор, эти правила не применяют.

Что лучше, простить заем или внести вклад в имущество
С точки зрения налога на прибыль спокойнее вклад в имущество, он не признаётся доходом (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ). Прощённый долг налоговая может посчитать доходом по п. 18 ст. 250 НК РФ.

Правовая база

• Гражданский кодекс РФ, ст. 161, 415, 808, 809, 810
• Налоговый кодекс РФ, ст. 212, 226, 250, 251, 265, 269, 346.15, 346.16
• Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 27, 45
• Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв. Президиумом ВС РФ 29.01.2020)

Статья носит информационный характер и актуальна на дату обновления. Для решения вашей ситуации обратитесь к юристу.