С чего начинается работа над договором
Сначала мы разбираемся в сделке, а потом выбираем вид договора. Стороны вправе заключить договор, который предусмотрен законом, и такой, которого в законе нет, а также смешанный договор с элементами разных видов (п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ). К смешанному договору правила о каждом виде применяются в своей части. Поэтому поставку с монтажом оборудования можно оформить одним документом, но разделы о товаре и о работах будут подчиняться разным нормам.
Большинство норм о договорах диспозитивные. Они работают, только пока стороны не договорились иначе, и договор вправе их изменить или исключить (п. 4 ст. 421). Императивные нормы договор изменить не может, они обязательны для сторон в момент заключения (п. 1 ст. 422). Наша задача в том, чтобы отделить одно от другого и не оставить важное на усмотрение закона, если его вариант вам невыгоден.
На первом созвоне мы спрашиваем, кто ваш контрагент, как часто вы с ним работаете, где у вас деньги и товар в каждый момент сделки и что для вас хуже, просрочка или брак. От ответов зависят и структура договора, и формулировки.
Существенные условия по видам договоров
Договор заключён, когда стороны согласовали все существенные условия. Это предмет, условия, которые закон называет обязательными для такого вида, и любые пункты, на которых настояла одна из сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Пропуск такого условия делает договор незаключённым, и спор из-за него обычно затягивается. Минимум для основных видов показан в таблице.
| Договор | Без чего не обойтись | Норма |
|---|
| Поставка | товар и его количество или порядок его определения, срок или сроки передачи | ст. 506, п. 2 ст. 465 ГК РФ |
| Подряд | работа по заданию заказчика, начальный и конечный сроки | ст. 702, п. 1 ст. 708 ГК РФ |
| Услуги | какие действия или какую деятельность совершает исполнитель | ст. 779 ГК РФ |
| Аренда | данные, по которым объект можно определённо установить | ст. 606, п. 3 ст. 607 ГК РФ |
| Агентский | поручение агенту и указание, от чьего имени он действует | ст. 1005 ГК РФ |
Для аренды здания или сооружения на срок от года есть отдельное правило. Такой договор подписывают одним документом и регистрируют, а заключённым он считается только с момента регистрации (ст. 651 ГК РФ). Это мы учитываем сразу, чтобы срок аренды и дата передачи помещения не разошлись с датой записи в реестре.
Форма договора и подписание
Для письменной формы хватает одного подписанного документа, бумажного или электронного. Подойдёт и обмен электронными документами между сторонами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Подпись в электронной сделке считается проставленной, если использован способ, по которому можно достоверно определить, кто выразил волю. Стороны вправе договориться о своём, специальном способе (п. 1 ст. 160).
Факсимиле и другие аналоги собственноручной подписи допустимы только тогда, когда это разрешает закон или соглашение сторон (п. 2 ст. 160). Поэтому в договор мы включаем раздел об обмене документами. В нём названы адреса почты, система электронного документооборота или мессенджер, вид электронной подписи и правило, с какого момента документ считается полученным.
Если стороны условились, что договор будет заключён в определённой форме, например только с подписью обеих сторон на одном документе, он не возникнет, пока эту форму не соблюдут (п. 1 и 4 ст. 434). Такую оговорку стоит ставить в крупных сделках, где переписка менеджеров не должна менять условия без ведома руководства.
Рамочный и предварительный договор
Когда сделки с партнёром повторяются, удобнее рамочный договор. Он задаёт общие условия, а конкретные партии, объёмы и цены стороны уточняют заявками или отдельными договорами (ст. 429.1 ГК РФ). Если в заявке чего-то нет, действуют общие правила рамочного договора. Значит, приёмку, ответственность и порядок расчётов достаточно согласовать один раз.
Предварительный договор нужен, когда основной договор подписать пока нельзя. Например, помещение ещё строится или поставщик не получил сертификат. Его заключают в форме основного договора, иначе он ничтожен, и в нём должны быть предмет и условия, о которых сторона заявила как о существенных (п. 2 и 3 ст. 429). Если срок заключения основного договора не указан, он равен году.
Сторону, которая уклоняется, можно понудить к заключению основного договора через суд. Иск подают в течение шести месяцев с момента, когда обязательство не исполнено (п. 5 ст. 429). Если до конца срока никто не предложил заключить основной договор, обязательства по предварительному прекращаются (п. 6 ст. 429).
Опцион и абонентский договор
Опцион на заключение договора даёт одной стороне право в будущем заключить договор на заранее согласованных условиях. Вторая сторона делает безотзывную оферту, обычно за плату (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Если срок для акцепта не указан, он равен году. Платёж за опцион не засчитывается в цену основного договора и не возвращается, если акцепта не было, пока стороны не договорились иначе (п. 2 и 3 ст. 429.2).
Опционный договор устроен по-другому. Сторона вправе в установленный срок потребовать от другой определённых действий, например заплатить или передать имущество, а если не потребовала, договор прекращается (ст. 429.3). Такие конструкции используют в инвестиционных сделках и при входе партнёров в бизнес.
Абонентский договор подходит для обслуживания с переменным объёмом. Абонент платит за право требовать исполнения и вносит платежи, даже если ничего не затребовал, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 429.4). Исполнитель получает предсказуемую выручку, заказчик уверен, что его запрос примут в работу. Условие о том, что входит в абонентскую плату, мы формулируем особенно тщательно.
Деньги, проценты и расходы
Проценты за пользование деньгами сами по себе между компаниями не начисляются. Законные проценты по ключевой ставке Банка России возникают, только если их предусматривает закон или договор (п. 1 ст. 317.1 ГК РФ). Хотите получать плату за отсрочку платежа, это нужно прямо написать в договоре. Хотите исключить такие проценты, тоже напишите. Проценты на проценты в договорах между предпринимателями допустимы (п. 2 ст. 317.1).
Расходы на исполнение по общему правилу несёт должник, если договор не распределил их иначе (ст. 309.2). К ним относятся доставка, погрузка, банковские комиссии и сертификация. Мы указываем, кто и что оплачивает, чтобы цена договора не менялась на этапе исполнения.
Договор вступает в силу с момента заключения, но стороны вправе распространить его условия на отношения, которые начались раньше (п. 2 ст. 425). Это полезно, когда работы уже идут, а подпись под договором появилась позже. Окончание срока действия договора само по себе не прекращает обязательства, если договор об этом молчит, и не освобождает от ответственности за нарушение (п. 3 и 4 ст. 425). Размер договорной неустойки удобно проверить в калькуляторе неустойки.
Корпоративный договор участников
Участники ООО вправе заключить договор об осуществлении своих прав. В нём можно закрепить, как голосовать на собрании, как согласовывать позицию, по какой цене и при каких обстоятельствах продавать долю или воздерживаться от продажи (ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Договор заключают в письменной форме одним документом, подписанным сторонами.
О заключении корпоративного договора участники обязаны уведомить общество не позднее пятнадцати дней, раскрывать содержание не нужно. Если уведомления не было, участники, которые в договоре не состоят, вправе требовать убытки (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Договор не может обязать стороны голосовать по указаниям органов общества или определить структуру органов и их компетенцию (п. 2 ст. 67.2).
Если сторонами договора стали все участники, решение собрания, принятое в нарушение договора, можно оспорить (п. 6 ст. 67.2). Это сильный аргумент в пользу того, чтобы подписывали все. В корпоративный договор мы включаем правила выхода из тупика, когда голоса разделились поровну, и механизм выкупа доли уходящего партнёра.
Как защитить договор от споров о нём
Кто получил от партнёра исполнение или другим образом подтвердил, что договор действует, обычно уже не докажет его незаключённость. Суд сочтёт такое требование недобросовестным (п. 3 ст. 432 ГК РФ). В предпринимательском договоре сторона, получившая исполнение и не исполнившая своё, по большинству оснований не может требовать признать договор недействительным (п. 2 ст. 431.1).
Эти правила защищают того, кто уже исполнил договор, но на них лучше не рассчитывать. Лучше сразу написать текст, в котором нечего оспаривать. Мы проверяем полномочия подписанта, сверяем реквизиты с выпиской из реестра, нумеруем приложения и указываем, что они составляют часть договора.
Для агентского договора отдельно прописываем отчёты. Если принципал не возразил против отчёта агента в течение тридцати дней, отчёт считается принятым, но договор может установить другой срок (п. 3 ст. 1008). Для сайта, где договор заключают с каждым клиентом, вместо отдельного договора готовят оферту, о ней наша статья об оферте для сайта.
Документы, которые понадобятся
- описание сделки своими словами, кто, что, когда и за сколько;
- реквизиты контрагента или выписка из ЕГРЮЛ;
- ваши прежние договоры по этой сделке и переписка о договорённостях;
- техническое задание, спецификация, смета или прайс, если они есть;
- для аренды выписка из ЕГРН и план помещения;
- для корпоративного договора устав и список участников.
Если каких-то документов нет, начнём с того, что есть: часть доказательств можно истребовать через суд.
