Увольнение за несоответствие занимаемой должности

Увольнение за несоответствие занимаемой должности законно, только если недостаточную квалификацию подтвердила аттестация, а перевести вас с согласия на другую работу у работодателя невозможно (п. 3 ч. 1 и ч. 2, 3 ст. 81 ТК РФ). Без аттестации или при выводе комиссии, что вы соответствуете должности, это основание применять нельзя. Разберём, как проверить аттестацию, кого закон защищает от такого увольнения и что делать, если приказ уже подписан.

Кратко

• Основание связано с квалификацией, то есть с уровнем знаний, умений, навыков и опыта, а не с проступком (п. 3 ч. 1 ст. 81, ст. 195.1 ТК РФ).
• Несоответствие должно подтвердить аттестационное заключение, порядок аттестации утверждают с учётом мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81 ТК РФ, п. 31 постановления Пленума ВС РФ № 2).
• Перед увольнением работодатель предлагает все подходящие вакансии в этой местности, в том числе ниже по уровню (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).
• Нельзя уволить по этому основанию на больничном, в отпуске, а также беременную и ряд работников с детьми (ч. 6 ст. 81, ст. 261 ТК РФ).
• На иск о восстановлении закон даёт один месяц (ч. 1 ст. 392 ТК РФ), отсчёт идёт с момента, когда вам вручили копию приказа или отдали трудовую книжку.

Содержание

• Что означает увольнение за несоответствие занимаемой должности
• Увольнение по результатам аттестации
• Перевод вместо увольнения и обязанность предложить вакансии
• Кого нельзя уволить за несоответствие должности
• Какие выплаты положены при увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
• Как оспорить увольнение после аттестации
• Когда нужен юрист
• Частые вопросы

Что означает увольнение за несоответствие занимаемой должности

Пункт 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ разрешает расторгнуть договор, если работник не соответствует занимаемой должности или выполняемой работе «вследствие недостаточной квалификации». Ключ к этому основанию в последних словах. Квалификация по ст. 195.1 ТК РФ складывается из знаний, умений, навыков и опыта работы.

Отсюда следует граница с другими основаниями. Опоздания, невыполненные поручения и нарушения дисциплины относятся к проступкам, за них работодатель применяет дисциплинарные взыскания по своим правилам. По п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ оценивают другое, а именно может ли человек по своим знаниям и навыкам выполнять работу, записанную в договоре.

Требования к квалификации работодатель берёт из трудового договора, должностной инструкции и профстандартов. Профстандарт обязателен для работодателя в той части, где требования к квалификации для конкретной работы установлены ТК РФ, другими федеральными законами или иными нормативными актами (ч. 1 ст. 195.3 ТК РФ). В остальном он служит ориентиром.

Если сотрудник ещё на испытательном сроке, работодатель обычно выбирает другой путь и увольняет его как не прошедшего испытание. Об этом варианте мы рассказали в статье о правах работника на испытательном сроке.

Увольнение по результатам аттестации

Недостаточная квалификация сама по себе ничего не доказывает, пока её не подтвердила аттестация. Поэтому на практике речь всегда идёт об увольнении по результатам аттестации, и спор чаще всего строится вокруг неё. Порядок аттестации устанавливают трудовое законодательство, иные нормативные правовые акты, а также локальные нормативные акты работодателя, принятые с учётом мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81 ТК РФ).

Верховный Суд сформулировал два прямых запрета. Работодатель не вправе уволить по этому основанию, если аттестация не проводилась. И не вправе уволить, если комиссия признала работника соответствующим должности. Выводы комиссии суд оценивает вместе с другими доказательствами по делу (п. 31 постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004). Значит, даже отрицательное заключение не делает увольнение законным автоматически.

Если по итогам аттестации возможно увольнение, в состав комиссии обязательно включают представителя выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 3 ст. 82 ТК РФ). Это правило действует, когда в организации есть профсоюз.

Работник вправе получить копии документов, связанных с работой. Работодатель выдаёт их бесплатно не позднее трёх рабочих дней со дня письменного заявления (ч. 1 ст. 62 ТК РФ). Для проверки аттестации обычно просят такие документы:

• положение об аттестации и сведения о том, как учли мнение представительного органа;
• приказ о проведении аттестации и состав комиссии;
• документ об ознакомлении вас с графиком и порядком аттестации;
• протокол заседания и аттестационный лист с выводами;
• трудовой договор и должностную инструкцию, по которым оценивали квалификацию.

Сопоставьте вопросы и задания аттестации с вашей трудовой функцией. Если вас проверяли по требованиям, которых нет ни в договоре, ни в инструкции, ни в обязательной части профстандарта, это довод против заключения комиссии.

Перевод вместо увольнения и обязанность предложить вакансии

Отрицательный итог аттестации ещё не даёт права сразу издать приказ. Сначала работодатель обязан попытаться сохранить вас в штате. Уволить по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно лишь тогда, когда перевести работника с его письменного согласия на другую работу у этого работодателя не получается (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).

Предлагать нужно как должности по вашей квалификации, так и вакантные нижестоящие или нижеоплачиваемые места, которые вы способны занимать с учётом здоровья. Работодатель показывает все такие вакансии в этой местности. Вакансии в других городах он предлагает, только если это записано в коллективном договоре, соглашениях или трудовом договоре (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).

В суде работодатель должен доказать одно из двух. Либо вы отказались от предложенного перевода, либо перевести вас было некуда, потому что подходящих вакансий не было (п. 31 постановления Пленума ВС РФ № 2). Поэтому сохраняйте все уведомления о вакансиях и отвечайте на них письменно. Подробно о том, какие должности считаются подходящими, мы писали в статье о вакансиях при сокращении, там правила те же.

Кого нельзя уволить за несоответствие должности

Часть работников закон защищает от этого основания полностью, для других вводит дополнительные условия. Сведём их в таблицу.

Для члена профсоюза процедура выглядит так. Работодатель направляет в выборный орган проект приказа и копии документов. Профсоюз в течение семи рабочих дней даёт мотивированное мнение в письменной форме. Если он не согласен, в течение трёх рабочих дней проводят дополнительные консультации. Уволить работника можно не позднее одного месяца со дня получения мнения, а периоды болезни и отпуска в этот месяц не засчитывают (ст. 373 ТК РФ).

Какие выплаты положены при увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Выходное пособие при этом основании Трудовой кодекс не устанавливает. В ст. 178 ТК РФ оно не названо. Пособие возможно, только если его предусматривает ваш трудовой или коллективный договор, закон это прямо разрешает (ст. 178 ТК РФ). Проверьте оба документа перед подписанием обходного листа.

Обязательные суммы остаются те же, что и при любом увольнении. В день увольнения работодатель перечисляет зарплату за дни, которые вы успели отработать, и деньги за отпуска, которые вы не использовали (ч. 1 ст. 127, ч. 1 ст. 140 ТК РФ). Состав расчёта и сроки мы подробно разобрали в статье о расчёте при увольнении.

Как оспорить увольнение после аттестации

Увольнение за несоответствие занимаемой должности часто удаётся оспорить из-за процедуры, потому что у работодателя много обязательных шагов. Перед подачей иска сверьте свою ситуацию со списком типичных нарушений:

1. Аттестацию не проводили или комиссия признала вас соответствующим должности (п. 31 постановления Пленума ВС РФ № 2).
2. Положение об аттестации приняли без учёта мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81 ТК РФ).
3. В комиссии не было представителя профсоюза, хотя он обязателен (ч. 3 ст. 82 ТК РФ).
4. Вам показали не все свободные должности или пропустили места с меньшей зарплатой (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).
5. Приказ подписали, когда вы болели или отдыхали в отпуске (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).
6. Вы относитесь к категории, которую закон защищает от этого основания (ст. 261, 269 ТК РФ).

Иск о восстановлении подают в течение месяца. Срок начинают считать с того дня, когда вам вручили копию приказа, отдали трудовую книжку или выдали электронные данные о стаже у этого работодателя, так установлено ч. 1 ст. 392 ТК РФ. Месяц проходит быстро, поэтому документы собирайте сразу. Как устроен иск о восстановлении и что входит в требования, мы описали в статье о незаконном увольнении. За период до восстановления суд взыскивает средний заработок за время вынужденного прогула (ч. 2 ст. 394 ТК РФ), его можно посчитать на калькуляторе вынужденного прогула.

Пример (условные цифры). Менеджера по закупкам аттестовали по вопросам бухгалтерского учёта, которых нет в его должностной инструкции, и уволили через неделю, не предложив вакансию кладовщика. В иске он ссылается сразу на два нарушения, проверку не по трудовой функции и непредложенную вакансию. Работодателю придётся доказывать и законность аттестации, и отсутствие подходящих вакансий.

Когда нужен юрист

Юрист нужен, если вас вызвали на аттестацию с непонятными критериями, предложили уволиться «чтобы не портить трудовую книжку» или приказ уже подписан. Юрист запросит документы аттестации, проверит состав комиссии, предложенные вакансии и сроки, подготовит иск о восстановлении и расчёт среднего заработка за время вынужденного прогула.

Мы защищаем работников в спорах об увольнении дистанционно, из любого региона. Подробнее об оспаривании незаконного увольнения → Первичная оценка ситуации - бесплатно. Если нужен подробный разбор с документами, запишитесь на онлайн-консультацию с партнёром.

Частые вопросы

Можно ли уволить за несоответствие должности без аттестации
Нет. Верховный Суд прямо указал, что без аттестации увольнять по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ нельзя (п. 31 постановления Пленума ВС РФ № 2).

Обязан ли работодатель предложить другую работу после аттестации
Да. По ч. 3 ст. 81 ТК РФ работодатель показывает каждую свободную должность в этой местности, которая подходит вам по квалификации и состоянию здоровья, даже если она ниже по статусу или зарплате.

Положено ли выходное пособие при увольнении за несоответствие должности
Трудовой кодекс его не предусматривает. Пособие выплатят, если оно записано в трудовом или коллективном договоре (ст. 178 ТК РФ).

Можно ли уволить по результатам аттестации женщину с ребёнком до трёх лет
Нет. По ч. 4 ст. 261 ТК РФ увольнение такой работницы по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ не допускается.

Сколько времени есть, чтобы оспорить увольнение после аттестации
Месяц. Его отсчитывают с получения копии приказа, трудовой книжки или электронной выписки о работе, это правило ч. 1 ст. 392 ТК РФ. При уважительной причине суд может восстановить пропущенный срок.

Правовая база

• Трудовой кодекс РФ, ст. 62, 81, 82, 127, 140, 178, 195.1, 195.3, 261, 269, 373, 392, 394
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2, п. 31

Статья носит информационный характер и актуальна на дату обновления. Для решения вашей ситуации обратитесь к юристу.